La Serena, nueve de mayo de dos mil veintitr茅s.
Visto y considerando:
PRIMERO: Que comparece JOS脡 LUIS ELIECER ALVARADO ABBOTT,
cedula nacional de Identidad n煤mero 11.936.422-1,
comerciante, con domicilio en calle Caracoles n煤mero 1443,
Parte Alta, comuna de Coquimbo, interponiendo recurso de
amparo econ贸mico en contra de la ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE
COQUIMBO, representada por su alcalde, Sr. ALI MANUEL
MANOUCHEHRI MOGHADAM KASHAN LOBOS, ambos domiciliados en
calle Varela N° 1112, comuna de Coquimbo, por cuanto 茅ste, a
trav茅s de su DELEGADO PRESIDENCIAL REGIONAL don Rub茅n
Patricio Quezada Gaete, ha infringido el articulo 19 N°21 de
la Constituci贸n Pol铆tica de la Rep煤blica, al dictar
Resoluci贸n Exenta N° 286 de fecha 14 de marzo de 2023, que
ordena la restituci贸n del bien nacional de uso p煤blico
ubicado en calle Borgo帽o, costado del Parque O´Higgins de la
comuna de Coquimbo.
Se帽ala que con fecha 19 de marzo del a帽o 2018, a trav茅s
del Decreto 269 emitido por la Ilustre Municipalidad de
Coquimbo, se le otorg贸 permiso para la utilizaci贸n de un
espacio de 6 metros cuadrados en el bien de uso p煤blico en el
denominado Parque O’Higgins, en calle Borgo帽o, entre avenida
Costanera y calle Adelaida para la instalaci贸n de un carro de
venta de productos.
Agrega, que cuenta con las autorizaciones necesarias y
permisos para poder ejercer su actividad.
No obstante, indica que con fecha 15 de marzo del
presente a帽o fue notificado de la resoluci贸n Exenta N°286, en
que se le ordena el desalojo respecto al inmueble nacional de
uso p煤blico por supuesta ocupaci贸n ilegal, teniendo un plazo
falta de tres d铆as h谩biles para hacer el abandono.
Argumenta que se trata de una conducta arbitraria que
impide que pueda seguir desarrollando su actividad econ贸mica,
que viene ejerciendo desde el a帽o 2018 con el pago de
permisos y patentes no enroladas indefinidas y solo condicionadas al correcto y permanente ejercicio de su
actividad comercial.
Agrega que nunca se le ha multado o cursado alg煤n tipo
de infracci贸n, y que cuenta con los permisos sanitarios, luz,
agua, patentes, pago ante el servicio de impuestos internos,
emite boletas, cumpliendo con toda la normativa para el
comercio estacionado y ambulante en bienes nacionales de uso
p煤blico y dem谩s normas pertinentes.
Se帽ala que los m贸dulos est谩n confeccionados de acuerdo a
las especificaciones t茅cnicas dadas por la Municipalidad en
relaci贸n al material, color, tipo de ventanas, puertas y
techo, siendo el primer m贸dulo donado por la minera TECK en
conjunto con levantemos chile a los afectados por el Sunami,
siendo adem谩s una persona con discapacidad f铆sica superior a
2/3.
Manifiesta que no corresponde que habiendo obtenido
patentes indefinidas y haber cumplido con todos los
requisitos exigidos en la Ordenanza, hoy se le impida ejercer
su actividad econ贸mica, puesto que cuento con patentes y
resoluciones sanitarias para funcionar correctamente.
Sostiene que el actuar de la Municipalidad de Coquimbo
limita la garant铆a constitucional del art铆culo 19 N° 21 de la
Constituci贸n Pol铆tica, impidi茅ndole ejercer su leg铆tima
actividad comercial, en cuanto que a partir del 14 de marzo
solo se le dio 3 d铆as h谩biles para retirarse de su m贸dulo,
sin revisar su documentaci贸n que se encuentra al d铆a y
expuls谩ndole bajo las amenazas de lanzarlo con auxilio de la
fuerza p煤blica, temiendo que arrasen con todo exponi茅ndolo
f铆sicamente por su condici贸n de minusv谩lido.
Previas citas legales, solicita que se acoja la presente
acci贸n de amparo, declarando que la Municipalidad de Coquimbo
est谩 cometiendo una ilegalidad y/o arbitrariedad en la
dictaci贸n de la resoluci贸n exenta N° 286 de fecha 14 de marzo
de 2023, vulnerando el derecho constitucional a desarrollar
su leg铆tima actividad econ贸mica, dejando sin efecto dicha
resoluci贸n, con costas.
Acompa帽贸 a su recurso: 1. Resoluci贸n exenta 286 2.
Decreto 269 3. Certificado de uso de suelo N° 660 4.
Resoluci贸n Sanitaria exenta N° 1804355736 5. Decreto Exento N°62 6. Decreto Exento N° 809 7. Resoluci贸n exenta N°
1904535063 8. Modificaci贸n de Sucursal a Borgo帽o con Adelaida
S/N Coquimbo n煤mero de transacci贸n 16373015101. 9. Pago de
permiso N° 5145 10. Pago permiso N° 8627 11. Pago de permiso
N° 3541 12. Pago de permiso N°5478 13. Pago de permiso N°758
14. Pago de permiso N°174 15. Pago de permiso N° 4954 16.
Pago de permiso N° 1226 17. Pago permiso N°2995 18. Pago
patente N° 264 y 263 19. Boleta electr贸nica CGE N° cliente
6447255 20. Certificado de antecedentes 21. Carnet de
discapacidad
SEGUNDO: Que, a folio 16 evacu贸 informe la I.
Municipalidad de Coquimbo, solicitando el rechazo de la
acci贸n, con costas.
Se帽al贸 que el recurrente tiene un permiso precario,
otorgado por la Municipalidad con fecha 19 de marzo de 2018,
mediante decreto N° 269, para la utilizaci贸n de un espacio de
seis metros cuadrados, en el bien nacional de uso p煤blico
ubicado en el denominado Parque O´Higgins, en calle Borgo帽o,
entre avenida costanera y calle Adelaida Cathalifaud, para la
instalaci贸n de un carro de venta de productos. Precisa que
este permiso, puede ser modificado o dejado sin efecto por
parte de la Municipalidad, sin forma de juicio y sin derecho
a indemnizaci贸n.
Agrega que la Municipalidad ha realizado una pol铆tica de
liberaci贸n de los espacios p煤blicos respecto de las personas
que realizan comercio ilegal, sea porque no cuentan con
permisos municipales o por no contar con otras autorizaciones
que exige el ordenamiento jur铆dico. Por ello, ha realizado
diversas inspecciones a los llamados Foodtruck, detectando
que muchos de ellos carecen de permisos sanitarios y
autorizaciones para la ocupaci贸n de los bienes nacionales de
uso p煤blico. En atenci贸n a que se han cursado infracciones
por parte del Departamento de Inspecci贸n Municipal, se hizo
llegar a la Delegaci贸n Presidencial Regional de Coquimbo la
individualizaci贸n de los ocupantes ilegales para dar inicio a
los tr谩mites de restituci贸n de los bienes nacionales de uso
p煤blico. No obstante, indica que al d铆a de hoy, el recurrente
sigue ejerciendo su actividad comercial, en tanto su permiso
precario otorgado en el a帽o 2018 no ha sido revocado.
Puntualiza que, sobre los permisos de ocupaci贸n de
bienes nacionales de uso p煤blico, puede pon茅rseles t茅rmino en
cualquier momento, aun cuando el recurrente pague sus
patentes y cuente con los permisos, sin derecho a
indemnizaci贸n para el permisionario.
En definitiva, sostiene que en el presente caso no
existe afectaci贸n a lo dispuesto en el N° 21 del art铆culo 19
de la Constituci贸n Pol铆tica, en atenci贸n a que el recurrente
no ha sido desalojado. Sin perjuicio de lo anterior, se帽ala
que el hecho que no se le hayan cursado multas, que tenga
permisos sanitarios y adem谩s que haya pagado los derechos
municipales, no obsta a que, en cualquier momento, y en raz贸n
de lo se帽alado en la ley N° 18.695, sea posible poner fin a
su permiso precario, en atenci贸n a la naturaleza incierta,
eventual y transitoria de este, lo que tampoco constituir铆a
una infracci贸n a la disposici贸n constitucional anteriormente
se帽alada.
Acompa帽贸 a su informe: 1. Nota interna N° 189, de 7 de
septiembre de 2021, del jefe de Departamento de Inspecci贸n.
2. Nota Interna N° 111, de fecha 4 de junio de 2021, del jefe
de Departamento de Inspecci贸n. 3. Nota interna N° 135, de 9
de julio de 2021, del Jefe de Departamento de Inspecci贸n 4.
Nota interna N° 171, de 14 de diciembre de 2020, del Jefe de
Departamento de Inspecci贸n 5. Oficio N° 002, de 14 de agosto
de 2019, suscrito por Omar Pozo Fajre. 6. Nota interna N°
230, de 24 de junio de 2021, del Director Jur铆dico (s)
Claudio Garc铆a Huerta. 7. Ordinario N° 1157, de 23 de mayo de
2022, suscrito por el alcalde de la I. Municipalidad de
Coquimbo. P谩gina 5 de 5 8. Ordinario N° 079, de 13 de enero
de 2022, suscrito por el alcalde de la I. Municipalidad de
Coquimbo. 9. Oficio N° 93, de 17 de enero de 2022, del
Delegado Presidencial Regional de Coquimbo (s). 10. Oficio N°
281, de 11 de febrero de 2022, suscrito por el alcalde de la
I. Municipalidad de Coquimbo.
TERCERO: Que, a folio 17 evacu贸 informe la DELEGACI脫N
PRESIDENCIAL REGIONAL DE COQUIMBO, solicitando el rechazo de
la acci贸n de amparo econ贸mico, con costas.
En primer lugar, hace presente las atribuciones legales
de las Municipalidades contenidas en la Ley N潞18.695 Org谩nica
Constitucional, en relaci贸n a la administraci贸n de plazas y
espacios p煤blicos; como tambi茅n, el procedimiento,
obligaciones y deberes de la Delegaci贸n Presidencial en
relaci贸n a los bienes nacionales de uso p煤blico, indicando
que, conforme ha sido resuelto por la Contralor铆a General de
la Rep煤blica, corresponde a las Municipalidades, en su
calidad de administradoras de los bienes nacionales de uso
p煤blico, solicitar la restituci贸n al Delegado Regional
Presidencial ante su ocupaci贸n ilegal.
Indica que mediante oficio ordinario N° 14/2023 de fecha
04 de enero de 2023, la Ilustre Municipalidad de Coquimbo,
solicit贸 a la Delegaci贸n Presidencial Regional el auxilio de
la fuerza p煤blica en el marco de las atribuciones que
confiere la ley, a fin de proceder a la restituci贸n de bien
nacional de uso p煤blico ubicado en calle Borgo帽o, costado del
Parque O’Higgins, de la comuna de Coquimbo, ocupados
ilegalmente por comerciantes de comida r谩pida instalados en
Foodtruck o “carritos”, los cuales carecen de permisos
sanitarios para operar y autorizaci贸n legal para ocupar dicho
espacio p煤blico.
Que, de acuerdo al ordinario referido, y particularmente
al documento denominado “Kardex Foodtrucks ilegales, Avenida
Costanera, sector Parque O’Higgins”, se ha remitido listado
con la individualizaci贸n de los ocupantes de una serie de
estos foodtruks o carritos, con nombres completos, rut de los
mismos y fotograf铆a del mueble en cuesti贸n que ocupa el bien
nacional de uso p煤blico ilegal e indebidamente ocupado por
don JOS脡 ALVARADO ABBOT, R.U.T. N° 11.936.422-1, por lo que
el mismo, se ajust贸 a los requisitos exigidos por el manual,
para poder dar lugar a la referida solicitud de restituci贸n.
De igual forma, refiere que con fecha 13 de marzo de
2023, se llev贸 a cabo una reuni贸n de coordinaci贸n y trabajo
t茅cnico, en dependencias de la Delegaci贸n Presidencial
Regional de Coquimbo, en la cual se acord贸 llevar a cabo la ejecuci贸n del desalojo administrativo contenido en Ord. N°
14, de enero de 2023 de la Municipalidad de Coquimbo. Ni en
el ordinario citado, ni en los antecedentes que alleg贸 el
municipio junto a su requerimiento, ni en la reuni贸n de
coordinaci贸n, la Delegaci贸n fue informada de alg煤n uso o
permiso que pudiera haber tenido o detentado el Sr. Alvarado
Abbot para ocupar el bien nacional de uso p煤blico, cuya
restituci贸n le fue requerida, cumpliendo en consecuencia, los
requisitos que al efecto se precaven para dar lugar a este
tipo de restituci贸n de bienes fiscales y, en cumplimiento de
su deber legal, la Delegaci贸n Presidencial Regional de
Coquimbo, dict贸 la resoluci贸n exenta N°286 de 14 de marzo de
2023.
En consecuencia, sostiene que el actuar de dicha
autoridad, se enmarc贸 en una obligaci贸n de orden
Constitucional y legal, que se ha traducido en un
procedimiento, debidamente regulado, y que tiene por objeto
la vigilancia de los bienes del Estado, especialmente de los
nacionales de uso p煤blico, por lo que no existe una
vulneraci贸n al derecho del art铆culo 19 N潞21 de la
Constituci贸n Pol铆tica. Asimismo, se帽ala que el procedimiento
aplicado al actor, es un procedimiento uniforme, ajustado a
derecho, que no tiene un sesgo o animosidad especial en
contra del mismo, por lo que la actuaci贸n de la Delegaci贸n
Presidencial en este punto, tampoco ha vulnerado la garant铆a
constitucional de igualdad ante la ley.
CUARTO: Que la acci贸n de amparo econ贸mico establecida en
el art铆culo 煤nico de la Ley N潞 18.971 tiene por finalidad que
un tribunal de justicia compruebe la existencia de la
infracci贸n denunciada a la garant铆a constitucional del N° 21
del art铆culo 19 de la Carta Fundamental, precepto que
presenta dos aspectos. El primero, previsto en el inciso 1°
de la norma referida, consistente en el "derecho a
desarrollar cualquiera actividad econ贸mica que no sea
contraria a la moral, al orden p煤blico o a la seguridad
nacional, respetando las normas legales que la regulen"; y el
segundo, conforme al inciso 2潞 de tal norma, que el Estado y
sus organismos pueden desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas, s贸lo si una ley de qu贸rum calificado lo autoriza, inciso que, tambi茅n, dispone que tales actividades
estar谩n sometidas a la legislaci贸n com煤n aplicable a los
particulares.
QUINTO: Que, el actor estima que se ha amenazado por
parte de las recurridas el ejercicio de su actividad l铆cita
comercial, al dictar la Resoluci贸n Exenta N° 286 de fecha 14
de marzo de 2023, que ordena la restituci贸n del bien nacional
de uso p煤blico ubicado en calle Borgo帽o, costado del Parque O
´Higgins de la comuna de Coquimbo.
SEXTO: Que, para resolver la materia expuesta en el
arbitrio, se debe tener presente que conforme se desprende de
los antecedentes acompa帽ados en autos, el recurrente cuenta
con los permisos necesarios para ejercer su actividad
econ贸mica, cumpliendo con las autorizaciones administrativas
exigidas por la normativa pertinente, hecho que, por lo
dem谩s, no ha sido materia de controversia por las partes.
S脡PTIMO: Que, por otra parte, de los antecedentes
allegados en autos, se advierte la ausencia del acto
administrativo expedido por la autoridad para dejar sin
efecto el permiso precario otorgado el recurrente. Por el
contrario, en el informe evacuado por la Municipalidad de
Coquimbo a folio 16, la recurrida afirma que su permiso
precario otorgado el a帽o 2018 no ha sido revocado.
Asimismo, se debe precisar que el acto recurrido adem谩s
resulta ilegal, toda vez que no consta que se haya revocado
ninguno de los permisos que detenta la parte recurrente para
el ejercicio de su actividad comercial, paso previo y
necesario –en su eventualidad- para proceder a una orden como
la impugnada por esta vida; como tambi茅n arbitrario, toda vez
que la decisi贸n de desalojo que le fuera notificada carece de
sustento f谩ctico y se adopt贸 sin seguir los procedimientos
establecidos para ello, por lo cual la presente acci贸n deber谩
ser acogida.
Por los motivos expuestos, y teniendo presente lo
dispuesto en el art铆culo 20 de la Constituci贸n Pol铆tica de la
Rep煤blica, SE ACOGE, con costas, el recurso de amparo
econ贸mico interpuesto por JOS脡 LUIS ELIECER ALVARADO ABBOTT,
en contra de la ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE COQUIMBO, y en
contra de la DELEGACI脫N PRESIDENCIAL REGIONAL y, en consecuencia, se deja sin efecto la Resoluci贸n Exenta N° 286
de fecha 14 de marzo de 2023, que ordena la restituci贸n del
bien nacional de uso p煤blico ubicado en calle Borgo帽o,
costado del Parque O´Higgins de la comuna de Coquimbo.
Comun铆quese, reg铆strese y arch铆vese, en su oportunidad.
Rol N° 112-2023 (Amparo).
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Si se trata de una sentencia de Corte de Apelaciones o Juzgado, verifique si se encuentra firme y ejecutoriado en el sitio del Poder Judicial.
MARIO AGUILA, editor.
